Середа, 23.05.2018, 06:26
Вітаю Вас Гість

WEB-КАФЕДРА ПРАВА

СЕРГІЯ ОВЕРЧУКА

ЮРИДИЧНИЙ ДАЙДЖЕСТ. НОВИНИ ПРАВА, НАУКИ ТА ОСВІТИ

Головна » Юридичні новини » ДУМКА ЕКСПЕРТА

«Гонорар успіху»: адвокатська, судова та законодавча практика в різних країнах. Порівняльний аналіз застосування угоди про «гонорар успіху»
«Гонорар успіху»:  адвокатська, судова та законодавча практика в різних країнах 

Порівняльний аналіз застосування угоди про «гонорар успіху» в різних країнах 


 «Гонорар успіху» - це сума винагороди представника, що виплачується за умови досягнення потрібного замовнику результату. Суть концепції «гонорару успіху», або умовного гонорару, полягає в тому, що адвокат не отримує авансового платежу за свої послуги або він мінімальний, а винагорода виплачується від суми присудженого або стягнутого. Умова про «гонорар успіху» неофіційно називають «немає виграшу - немає оплати» (no win no fee).

Завдання «гонорару успіху» полягає в тому, щоб відкрити доступ до правосуддя тим, хто не може дозволити собі оплатити послуги адвокатів та судові витрати. «Гонорар успіху» створює у адвоката потужну мотивацію працювати на результат. Коли клієнт платить за кожну годину роботи, для адвоката не має великого економічного значення, чи влаштовує клієнта підсумок розгляду справи. Нарешті, оскільки адвокати беруть на себе фінансовий ризик судових розглядів, кількість спекулятивних або безнадійних справ може бути зменшено.

У той же час, якщо адвокат працює за «гонорар успіху», він зацікавлений брати тільки виграшні справи, не витрачаючи час на програшні і сумнівні, тоді як деякі справи вимагають докладного вивчення, перш ніж винести судження про шанси на успіх.

«Гонорар успіху» в країнах англосаксонської системи права

У США умовний гонорар почав застосовуватися з середини XIX ст.  Деякі автори називають ще більш ранні дати. Незважаючи на те що США сприйняли доктрину загального права, їх бачення судових суперечок істотно відрізнялося від британського. Угода про «гонорар успіху» широко використовувалася сторонами та представниками, підтверджувалася судами, а в 1875 р дійсність умовного гонорару була підтверджена Верховним Судом Сполучених Штатів.

У США «гонорар успіху» поширений в справах про заподіяння шкоди фізичній особі (personal injury cases), про медичну недбалість, про компенсацію працівникам. Угоди про «гонорар успіху» дають постраждалим можливість спробувати відшкодувати грошові збитки за заподіяну їм шкоду без необхідності оплачувати гонорар адвоката. Це обумовлено тим, що в американському праві компенсації в таких справах можуть бути значними.

Незважаючи на те що потерпілий не буде оплачувати «гонорар успіху», якщо справа програна, він в будь-якому випадку повинен покрити витрати адвоката. До них відносяться витрати, понесені адвокатом в результаті проведення розслідування або збору свідчень, поштові та транспортні витрати.


Звичайний розмір «гонорару успіху» становить 33% від стягненої суми. У деяких штатах суми можуть відрізнятися. Хоча питання про розумність розміру винагороди теж має місце.

Модельний кодекс професійної етики Американської палати адвокатів встановлює, що при визначенні розумності розміру винагороди потрібно враховувати наступне:

- необхідний час і кількість роботи адвокатів, новизна і складність яких торкається питань, а також навички, необхідні для належного виконання доручення;
- ймовірність того, чи зможе адвокат паралельно займатися іншими справами;
- розмір винагороди, що стягується в даній місцевості за аналогічні юридичні послуги;
- витрачена сума і отримані результати;
- тимчасові обмеження, встановлені клієнтом або обставинами;
- характер і тривалість професійних відносин з клієнтом;
- досвід, репутація і здібності адвокатів, які виконують доручення;
- чи є плата фіксованою або умовної.

Іноді звичайні 33% «гонорару успіху» можуть бути визнані надмірними.

Наприклад, справа Фанні Гольдфарб (Нью-Йорк, 2015 г.) - суперечка про квартиру, яка отримана у спадок. Довіритель і адвокат підписали угоду про надання юридичної допомоги на умовах передоплати і «гонорару успіху» в розмірі однієї третини будь-якого відшкодування, пов'язаного з отриманням квартири. Адвокат домігся оформлення квартири на свого довірителя плюс компенсації в розмірі 75 000 долл. США, відмови від заповіту в розмірі 100 000 дол. та 6163 дол. судових витрат.

Адвокат запросив «гонорар успіху» в розмірі 251 995 дол. США, що склало одну третину від вартості квартири і компенсації. Суд вказав, що сума надмірна, і знизив її до 115 000 дол., так як «повна сума гонорару робила б адвоката основним вигодонабувачем за судовим спору».

«Гонорар успіху» не стягується в сімейних і кримінальних справах.

Разом з тим, отримуючи інформацію про високі «гонорари успіху» в США, потрібно брати до уваги, що цей гонорар не покладено на сторону, яка програла. За загальним правилом в США кожна сторона самостійно оплачує свої витрати на представника. У деяких штатах є винятки з цього правила. Наприклад, в Каліфорнії споживач може стягнути витрати на представника з сторони, що програла. У штаті Невада сторона, що відхилила пропозицію про досудове врегулювання спору і програла спір, відшкодовує стороні, яка виграла розумні витрати на представника.

У нашій літературі прийнято вважати, що «гонорар успіху» поширений у всіх країнах англосаксонської системи права. Однак це не так.


У Великобританії угоди про «гонорар успіху» традиційно були позбавлені судового захисту для того, щоб виключити «незаконну фінансову участь в процесі» - maintenance and champerty.

Наприклад, суперечки в зв'язку з заповітом Суінфена (Swynfen will case). У 1854 р. Семюель Суінфен з Суінфен-Холла залишив за заповітом 60 000 фунтів стерлінгів (близько 5 млн фунтів стерлінгів в перерахунку на сучасні гроші) своїй невістці Пейшенс Суінфен, а щодо маєтку розпоряджень не зробив.

На маєток претендували Пейшенс і племінник Семюеля Суінфена. Всупереч волі Пейшенс її адвокат уклав угоду з протилежною стороною і передав її судді. Пейшенс домоглася скасування угоди, звільнила адвоката і найняла молодого адвоката Кеннеді на умовах «гонорару успіху» 20 000 фунтів стерлінгів (близько 1,7 млн. фунтів стерлінгів в перерахунку на сучасні гроші).

Кеннеді виграв справу і зажадав «гонорар успіху». У першій інстанції вимоги були задоволені. Але апеляція скасувала рішення, вказавши, що гонорар англійських адвокатів є гонораром і, отже, не може бути предметом судового позову.

У 1999 р. оплата за результатом була визнана допустимою (з обмеженнями по сумі) для всіх категорій справ, крім кримінальних і сімейних. У комерційних суперечках розмір «гонорару успіху» може досягати 100% присудженої суми. До 2013 р суму «гонорару успіху» можна було стягнути з сторони, що програла. Після прийняття розділу 44 Закону про правову допомогу, покарання і покарання щодо правопорушників 2012 року (LASPO) «гонорар успіху» стягнути з сторони, що програла не можна, крім спеціально обумовлених випадків.

У Канаді розмір «гонорару успіху» коливається від 20% до 45% від виграшу. Угоди про безоплатну правову допомогу у справах про незаконне звільнення та про серйозні травми можуть бути засновані виключно на умовному винагороду. Для кримінальних і сімейних справ «гонорар успіху» заборонений.
  
«Гонорар успіху» в країнах континентальної системи права

У більшості країн Європи «гонорар успіху» був довгий час заборонений: Pactum cuota litis. Однак тиск ринку призвів до того, що деякі країни почали допускати умовні винагороди. У дев'яності роки «гонорар успіху» був дозволений в Бельгії і Нідерландах, в 2008 р. - в Іспанії.

У Бельгії «гонорар успіху» в чистому вигляді до сих пір заборонений, але він може стягуватися додатково до основного платежу, фіксованого або погодинного. Питання про те, чи може бути «гонорар успіху» покладено на сторону, яка програла, поки залишається дискусійним.

Рекомендований розмір «гонорару успіху» в Іспанії (Cuota Litis) - 15-20% від стягненої суми. Клієнт і адвокат можуть домовитися про оплату тільки «гонорару успіху» або комбінувати цю оплату з фіксованою ціною або погодинною оплатою. За загальним правилом витрати на представника покладаються на сторону, яка програла з урахуванням критерію розумності.


У Німеччині «гонорар успіху» був дозволений до 1994 р Після поправок 1994 німецькі юристи можуть або стягувати фіксовану плату, яка відповідає Федеральним правилам оплати послуг адвокатів, або заздалегідь домовитися зі своїм клієнтом про оплату за погодинною ставкою. 

Фіксована сума може залежати від суми позову. При цьому стягування винагороди, меншої, ніж встановлено законом, є порушенням закону.

Сказане свідчить про те, що не можна говорити про якийсь тренд прийняття судовими системами різних країн концепції «гонорару успіху». Тенденції в різних країнах різноспрямовані. Хоча дискусія йде майже всюди.

У Росії «гонорар успіху» також знаходиться в полі уваги юридичної спільноти. У 1999 р Вищий Арбітражний Суд РФ вказав на фактичну неможливість стягнення з довірителя «гонорару успіху», тобто вимога виконавця фактично залишена без судового захисту.

Далі до цього питання звернувся Конституційний Суд РФ. Він розглянув можливість включення в договір надання послуг умови про досягнення результату представником і прийшов до висновку, що норма ст. 779 ГК РФ імперативна і не дозволяє цього зробити. «Специфікою договору надання правових послуг, зокрема, є те, що відповідно до цього договору" вчинення певних дій або здійснення певної діяльності» направлено на відстоювання інтересів «услугополучателя»  в судах та інших державних (юрисдикційних) органах, зобов'язаних, як правило, прийняти рішення щодо заявленої вимоги ». Досягнення результату, бажаного замовником, «виходить за предмет регулювання за цим договором».

Конституційний Суд РФ не тільки залишив «гонорар успіху» без судового захисту, а й дав конституційно-правове тлумачення нормі ст. 779 ГК РФ як такої, яка не допускає можливості включення в договір надання юридичних послуг умови про «гонорар успіху».

УЗАГАЛЬНЕННЯ

Використовуючи міжнародний досвід, можна розділити питання про «гонорар успіху» на кілька складових.

1) Чи припустимо включення умови про «гонорар успіху» в угоду між замовником і виконавцем?
2) Чи підлягає судовому захисту умова про «гонорар успіху» в угоді між замовником і виконавцем при невиконанні цієї умови замовником добровільно?
3) Чи підлягає стягненню з сторони, що програла сума «гонорару успіху»?
4) Який розумна межа «гонорару успіху» для стягнення?


Як ми бачимо з світового досвіду, відповіді на ці питання різні. У США «гонорар успіху» є допустимим, до нього може бути застосований критерій розумності, але він не покладається на сторону, яка програла.

У Великобританії «гонорар успіху» був дозволений і деякий час стягувався з сторони, що програла, а зараз при збереженні можливості встановити «гонорар успіху» в угоді між адвокатом і клієнтом на сторону, яка програла він не покладається. У цьому є розумне зерно.

Чи не допускаючи встановлення «гонорару успіху», ми позбавляємо боку свободи договору. Позбавляємо замовника можливості стимулювати представника працювати ретельніше. Позбавляємо представника, який готовий докласти максимум зусиль до досягнення потрібного замовнику результату, можливості отримати додаткову винагороду.

Вважаю, що умова про «гонорар успіху» має бути допустимою в договорі між замовником і представником і підлягати судовому захисту.

При розгляді питання про покладання суми «гонорару успіху» на сторону, яка програла суд повинен керуватися критеріями розумності, пропорційності і обґрунтованості та стягувати представницькі витрати з урахуванням фактично наданих послуг, витраченого часу, вартості аналогічних юридичних послуг в конкретній місцевості, досвіду та репутації представника.

Найпростішим способом вирішення питання було б введення нормативного регулювання. Але є побоювання, що таке регулювання скоріше обмежить спектр можливостей для представників. Як вказав С. Бондар, «вибір конкретної моделі не лише пов'язаний з вмістом діючої в даній державі конституційного регулювання, але і в значній мірі визначається принципами правової, в тому числі судово-правової, політики».

Суспільні відносини, судова практика і розуміння значущості судового провадження повинні дозріти до імплементації «гонорару успіху», до розширення меж розумності його розміру, до обліку поведінки сторони, що програла на досудових стадіях врегулювання спору. Також питання про «гонорар успіху» міг би мати інше значення, якби судом стягувалися повні суми штрафних санкцій, значні суми компенсацій за заподіяння шкоди, в тому числі моральної, за шкоду діловій репутації.

Грікевіч Оксана



Джерело: https://www.advgazeta.ru
Категорія: ДУМКА ЕКСПЕРТА | Додав: egege (17.03.2018) | Автор: адвокат
Переглядів: 3961 | Теги: гонорар успеха, адвокатська діяльність, адвокатська практика, адвокатура, Гонорар успіху, адвокат | Рейтинг: 5.0/1
Всього коментарів: 0
Додавати коментарі можуть лише зареєстровані користувачі.
[ Реєстрація | Вхід ]
ФОРМА ВХОДУ
СТАТИСТИКА

Онлайн всього: 3
Гостей: 3
Користувачів: 0
ПОШУК
VIDEO-LEX
КАТЕГОРІЇ
ПРАВОВІ НОВИНИ [135]
Правові події, новини законодавства
ЮРИДИЧНЕ РІВНЕ [78]
Правове життя міста Рівне; його юристи, адвокати, судді, установи
НОВИНИ ОСВІТИ, НАУКИ [50]
Наукові та освітні події, новели
ПРАКТИКА ЄСПЛ [21]
Рішення Європейського суду з прав людини; судові прецеденти
ДУМКА ЕКСПЕРТА [91]
Експертний аналіз подій
КОНСУЛЬТАЦІЯ ЮРИСТА [47]
Юридичні консультації, поради адвоката
ЮРИСТИ ШУТКУЮТЬ :-) [15]
Юридичний гумор правників, анекдоти, байки, історії
РІВНЕНЩИНА
ДЕ ТИ?
ТЕГИ
kafedr.at.ua
Інформ строка
Copyright "Web-кафедра права" © 2018 При копіюванні гіперпосилання на сайт kafedr.at.ua ... | Безкоштовний хостинг uCoz